Ai sensi dell'art. 35 del d.lgs. n. 36 del 2023, le limitazioni all'accesso motivate dalla tutela di segreti tecnici o commerciali devono essere superate qualora l'ostensione risulti indispensabile ai fini della difesa in giudizio. L'Amministrazione è tenuta a non recepire acriticamente le istanze di oscuramento presentate dagli operatori economici, ma deve valutare positivamente l'istanza se non sussistono effettivi segreti o, in caso sussistano, deve operare un bilanciamento tra le contrapposte esigenze. Ne consegue che è illegittimo l'operato della Stazione Appaltante che neghi l'accesso recependo motivazioni generiche delle controinteressate, senza verificare la ricorrenza di profili di segretezza di specifiche parti dell'offerta e la loro idoneità a garantire un vantaggio concorrenziale.

Cfr. nel testo del provvedimento: "Le limitazioni potranno essere superate, consentendo di giungere all’ostensione della documentazione in questione se all’esito del bilanciamento tra interessi contrapposti l’ostensione 'risulta indispensabile ai fini della difesa in giudizio degli interessi giuridici rappresentati del richiedente in relazione alla procedura di gara'."

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