È illegittimo l'incameramento automatico della cauzione provvisoria nei confronti di un concorrente escluso che non sia risultato aggiudicatario, in quanto l'art. 48 del d.lgs. 163/2006 deve essere disapplicato nella parte in cui non consente una valutazione discrezionale e proporzionata del caso concreto, tenendo conto dell'elemento soggettivo e delle eventuali misure di self-cleaning adottate.

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