Nelle procedure ad evidenza pubblica le uniche fonti vincolanti sono costituite dal bando di gara, dal capitolato e dal disciplinare, unitamente agli eventuali allegati. Nondimeno le FAQ (Frequently Asked Questions), ovvero i chiarimenti in ordine alla valenza delle clausole della lex specialis di gara fornite dalla stazione appaltante anteriormente alla presentazione delle offerte, “non costituiscono un’indebita, e perciò illegittima, modifica delle regole di gara, ma una sorta d’interpretazione autentica, con cui l’Amministrazione chiarisce la propria volontà provvedimentale, in un primo momento poco intelligibile, precisando e meglio delucidando le previsioni della lex specialis” (Cons. Stato, IV, 21 gennaio 2013, n. 341; III, 22 gennaio 2014, n. 290), sicchè esse, per quanto non vincolanti, orientano i comportamenti degli interessati contribuendo a fornire utili indicazioni di carattere applicativo in ordine alla ratio sottesa alle procedure e agli atti (Cons. Stato, I, parere 6812/2020), e non possono essere pertanto considerate tamquam non essent. In altri termini, i “chiarimenti autointerpretativi” della stazione appaltante non possono né alterare, né modificare, né integrare tali fonti che devono pertanto essere interpretate ed applicate per quello che oggettivamente prescrivono, senza che possano acquisire rilevanza atti interpretativi postumi della stazione appaltante che si discostino dalle stesse o decampino da una logica meramente esplicativa. Peraltro “una volta suggerita, attraverso le FAQ, la ratio propria dell’avviso pubblico, all’amministrazione è consentito discostarsene solo in presenza di elementi decisivi, che il giudice deve sottoporre a uno scrutinio particolarmente severo, per evitare il rischio che la discrezionalità amministrativa si converta, con il diverso orientamento amministrativo sopravvenuto, in arbitrio o comunque leda l’affidamento creato nei destinatari delle disposizioni (Cons. Stato, I, parere 1275/2021).” (cfr. Cons. Stato, sez. V, 2 marzo 2022, n. 1486).

Testo integrale