L’art. 133 dell’abrogato d.lgs. 163/2006 (applicabile ratione temporis alla presente controversia) aveva previsto, al comma 5, che la compensazione fosse determinata applicando la metà della percentuale di variazione che eccede il 10 per cento al prezzo dei singoli materiali da costruzione impiegati nelle lavorazioni contabilizzate nell’anno solare precedente al decreto emesso annualmente dal Ministero delle Infrastrutture, e ciò “nelle quantità accertate dal direttore dei lavori”.

Il richiamo alla contabilizzazione – attività, dunque, nella quale trova consolidamento una pregressa ed ineludibile attività di accertamento, caratterizzata da merito tecnico, da parte del direttore dei lavori, potenzialmente contestabile e rivedibile in esito alla verifica che compete alla stazione appaltante – depone, perciò, per la natura giuridica mista del certificato di pagamento, la cui emissione consegue ad un procedimento bifasico nel quale convivono:

a) l’attività di rilievo pubblicistico da riferire al giudizio tecnico-discrezionale del direttore dei lavori, soggetto a controllo di merito da parte della stazione appaltante;

b) l’emissione di un documento contabile che istituisce tra le parti del contratto di appalto un vincolo obbligatorio di rilievo privatistico, come, del resto, conferma sia la previgente disposizione di cui all’art. 113 bis dell’abrogato d.lgs. 50/2016 (“il responsabile unico del procedimento rilascia il certificato di pagamento ai fini dell’emissione della fattura da parte dell’appaltatore”), sia il nuovo art. 125 del d.lgs. 36/2023 (“il RUP, previa verifica della regolarità contributiva dell’esecutore e dei subappaltatori, invia il certificato di pagamento alla stazione appaltante, la quale procede al pagamento (…). L’esecutore emette fattura al momento dell’adozione del certificato di pagamento”).

Considerazioni diverse devono, invece, essere formulate con riguardo alle annualità decorrenti dal 2011 (oggetto di una parziale liquidazione, con certificato di pagamento n. 1410 del 19.6.2013) fino al 2014, per nessuna delle quali la stazione appaltante è mai pervenuta ad un grado di definitezza procedimentale analogo alle annualità 2009 e 2010.

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